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城市更新過(guò)程中：違法建筑“權(quán)利主體公示”是否具有行政可訴性？,不服行政機(jī)關(guān)對(duì)違法建筑面積的認(rèn)定:今日城市更新在線法律咨詢

發(fā)布時(shí)間：
2024-09-06 06:50:15
作者：
圣運(yùn)律師
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城市更新過(guò)程中：違法建筑“權(quán)利主體公示”是否具有行政可訴性？，現(xiàn)實(shí)情況：①違法建筑（包括深圳市歷史遺留違法建筑，簡(jiǎn)稱“違建”）權(quán)屬糾紛法院不予受理（已受理的裁定駁回起訴）；②違建沒(méi)有產(chǎn)證，沒(méi)有物權(quán)，但有使用收益權(quán)，有價(jià)值，遇城市更新照樣有回

城市更新過(guò)程中：違法建筑“權(quán)利主體公示”是否具有行政可訴性？,不服行政機(jī)關(guān)對(duì)違法建筑面積的認(rèn)定:今日城市更新在線法律咨詢

一、城市更新過(guò)程中：違法建筑“權(quán)利主體公示”是否具有行政可訴性？

現(xiàn)實(shí)情況：

①違法建筑（包括深圳市歷史遺留違法建筑，簡(jiǎn)稱“違建”）權(quán)屬糾紛法院不予受理（已受理的裁定駁回起訴）；

②違建沒(méi)有產(chǎn)證，沒(méi)有物權(quán)，但有使用收益權(quán)，有價(jià)值，遇城市更新照樣有回遷房、回遷補(bǔ)償款等巨額搬遷補(bǔ)償權(quán)益；

③城市更新過(guò)程中違建有“物業(yè)權(quán)利人核實(shí)”（老百姓訴稱“確權(quán)”，該過(guò)程由城市更新和土地整備部門組織區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察機(jī)構(gòu)、轄區(qū)街道辦事處和原農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織繼受單位等部門依職權(quán)開展）和“權(quán)利主體公示”的過(guò)程；

④“物業(yè)權(quán)利人核實(shí)”結(jié)果用于城市更新項(xiàng)目搬遷補(bǔ)償協(xié)議簽訂資格的確認(rèn)，“權(quán)利主體公示”過(guò)的人就是違建補(bǔ)償權(quán)利人。

現(xiàn)實(shí)問(wèn)題：

當(dāng)事人對(duì)違建“物業(yè)權(quán)利人核實(shí)”、“權(quán)利主體公示”結(jié)果不服，如何尋法律途徑解決？是否可以提起行政訴訟？

理論上說(shuō)，只要有糾紛，就應(yīng)當(dāng)有個(gè)明辨是非說(shuō)理的地方，然現(xiàn)實(shí)中的違建權(quán)屬、權(quán)利主體爭(zhēng)議并非如此。

案例1：(2021)粵行終393號(hào)《張根富與深圳市羅湖區(qū)翠竹街道辦事處房屋拆遷管理（拆遷）一案行政二審裁定書》

裁判法院：廣東省高級(jí)人民法院

裁判時(shí)間：2021.04.19

裁判觀點(diǎn)：

《最高人民法院關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第一條第二款第（六）、（十）項(xiàng)規(guī)定：“下列行為不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……（六）行政機(jī)關(guān)為作出行政行為而實(shí)施的準(zhǔn)備、論證、研究、層報(bào)、咨詢等過(guò)程性行為；……（十）對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為?！?/p>

本案中，翠竹街道辦作出的《深圳市羅湖區(qū)翠竹街道辦事處關(guān)于水貝村城市更新單元三期項(xiàng)目權(quán)利主體公示無(wú)異議意見(jiàn)》僅是將公示期間沒(méi)收到異議的情況告知深圳市羅湖區(qū)城市更新和土地整備局，屬于過(guò)程性行為，亦非法定確權(quán)文件，不會(huì)直接設(shè)定上訴人的相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不屬于人民法院行政訴訟受案范圍。

案例2：(2019)粵03行終1033號(hào)《潘偉傳、潘翠蘭城鄉(xiāng)建設(shè)行政管理:房屋登記管理(房屋登記)二審行政裁定書》

裁判法院：深圳市中級(jí)人民法院

裁判時(shí)間：2019.03.04

裁判觀點(diǎn)：

本案爭(zhēng)議為歷史遺留違法建筑權(quán)屬確認(rèn)公示行為是否屬于行政訴訟受案范圍。被上訴人2018年7月17日在《深圳僑報(bào)》發(fā)布《龍崗街道南聯(lián)向前村城市更新單元建筑物權(quán)屬情況確認(rèn)公示（第一批）》，對(duì)權(quán)屬進(jìn)行公示，公示涉案建筑物權(quán)利人為李嘉儀、李嘉馨，并說(shuō)明對(duì)于公示期滿無(wú)異議或異議不能成立的，公示內(nèi)容將作為被上訴人確權(quán)的證據(jù)。

對(duì)于過(guò)程性的公示行為，并未產(chǎn)生確定的效力，一般不屬于行政訴訟受案范圍。但本案權(quán)屬確認(rèn)公示之后，被上訴人未提交證據(jù)證明另做出了確認(rèn)李嘉儀、李嘉馨為涉案建筑物權(quán)利主體的行政行為，上訴人亦主張?jiān)摯_認(rèn)公示行為即是被上訴人確認(rèn)李嘉儀、李嘉馨為涉案建筑物權(quán)利主體的行為，李嘉儀、李嘉馨已經(jīng)作為權(quán)利主體獲得補(bǔ)償。

因此，被上訴人作出的權(quán)屬確認(rèn)公示行為實(shí)際發(fā)生了確認(rèn)涉案建筑物權(quán)利主體的效力，對(duì)上訴人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了實(shí)際影響，應(yīng)當(dāng)屬于受案范圍。原審法院裁定駁回起訴的理由不當(dāng)，本院予以糾正，本案應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理，并應(yīng)追加相應(yīng)的利害關(guān)系人為第三人參加訴訟。

案例3：(2014)深中法行終字第24號(hào)《高成與深圳市龍崗區(qū)城市更新辦公室行政其他糾紛上訴案》

裁判法院：深圳市中級(jí)人民法院

裁判時(shí)間：2014.04.28

裁判觀點(diǎn)：

本案深圳市龍崗區(qū)城市更新辦公室根據(jù)深圳市滿京華投資集團(tuán)有限公司提交的申請(qǐng)材料將申請(qǐng)確認(rèn)范圍內(nèi)物業(yè)歸屬、收購(gòu)補(bǔ)償安置、建筑物清拆、擬確認(rèn)改造實(shí)施主體等情況予以公示，該行為僅是為確認(rèn)改造實(shí)施主體而作出的環(huán)節(jié)性行為，并非針對(duì)涉案房屋權(quán)屬進(jìn)行確認(rèn)的行為，未對(duì)高成的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，該行為是否合法不屬行政審判權(quán)限范圍。

因此，高成請(qǐng)求撤銷深圳市龍崗區(qū)城市更新辦公室在公示中確認(rèn)高運(yùn)強(qiáng)為涉案房屋原權(quán)利人的行為，并責(zé)令該辦公室將高成確認(rèn)為涉案房屋原權(quán)利人不屬行政訴訟受案范圍。而高成就涉案房屋權(quán)屬或拆遷補(bǔ)償產(chǎn)生的爭(zhēng)議，可另循法律途徑予以解決。

張茂榮律師：實(shí)踐中一般不作為行政案件處理，理由是“過(guò)程性、環(huán)節(jié)性、告知性行為，不實(shí)際影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)”！

1、上訴案例2是筆者認(rèn)同的，但也是筆者所見(jiàn)僅有、唯一認(rèn)定權(quán)屬確認(rèn)公示行為實(shí)際發(fā)生了確認(rèn)涉案建筑物權(quán)利主體的效力、具備行政可訴性案例，其他案例一致認(rèn)為“物業(yè)權(quán)利人核實(shí)”、“權(quán)利主體公示”是過(guò)程性、環(huán)節(jié)性、告知性行為，不實(shí)際影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)”，特別是后來(lái)、上級(jí)法院廣東高院案例1，算是定性了該類案件不具行政可訴性；

2、筆者認(rèn)為，“物業(yè)權(quán)利人核實(shí)”、“權(quán)利主體公示”直接決定了城市更過(guò)程中新違建搬遷補(bǔ)償?shù)臋?quán)利主體，即開發(fā)商之所以與被補(bǔ)償人簽約，將回遷房、回遷補(bǔ)償款給到被補(bǔ)償人，就是因?yàn)楸谎a(bǔ)償人是經(jīng)核實(shí)、公示的權(quán)利人：

核實(shí)、公示的權(quán)利人結(jié)果不同，決定了獲得違建拆除后回遷房、回遷補(bǔ)償款的被補(bǔ)償人不同，說(shuō)核實(shí)、公示行為對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響，反證筆者是不認(rèn)同！

3、糾紛總要有個(gè)解決的地方，行政訴訟途徑走不通，有異議的當(dāng)事人還是要走民事訴訟，但筆者就遇到民事法官又說(shuō)行政機(jī)關(guān)已經(jīng)確認(rèn)補(bǔ)償給了被告，原告再提起補(bǔ)償權(quán)益歸屬訴求不予支持......

行、民互踢皮球，行庭法官說(shuō)行政機(jī)關(guān)“核實(shí)、公示”行為不影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)，我不管；民庭法官說(shuō)行政機(jī)關(guān)都處理過(guò)了，我也不管，這樣的事還真發(fā)生過(guò)。

二、法院可以直接認(rèn)定違法建筑嗎

法律分析：人民法院司法權(quán)不能代替行政權(quán)直接在法院的判決中直接認(rèn)定建筑為違法建筑。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。

《中華人民共和國(guó)土地管理法》第七十七條未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，由縣級(jí)以上人民政府自然資源主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，對(duì)違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，恢復(fù)土地原狀，對(duì)符合土地利用總體規(guī)劃的，沒(méi)收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，可以并處罰款；對(duì)非法占用土地單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。超過(guò)批準(zhǔn)的數(shù)量占用土地，多占的土地以非法占用土地論處

三、不服行政機(jī)關(guān)對(duì)違法建筑面積的認(rèn)定

一、房屋因河道整治被認(rèn)定違建,該如何維權(quán)

違法建筑的認(rèn)定是屬于行政行為，如果當(dāng)事人對(duì)違法建筑的認(rèn)定不服的，是可以申請(qǐng)行政復(fù)議或者行政訴訟維護(hù)自己權(quán)益的。

相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》

第十二條人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：

(一)對(duì)行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物、罰款、警告等行政處罰不服的;

(二)對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行不服的;

(三)申請(qǐng)行政許可，行政機(jī)關(guān)拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復(fù)，或者對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的;

(四)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的;

(五)對(duì)征收、征用決定及其補(bǔ)償決定不服的;

(六)申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的;

(七)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其經(jīng)營(yíng)自主權(quán)或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營(yíng)權(quán)的;

(八)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競(jìng)爭(zhēng)的;

(九)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的;

(十)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇的;

(十一)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的;

(十二)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的。

除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

二、違法建筑強(qiáng)制拆除程序

1、案件受理登記

2、現(xiàn)場(chǎng)勘察記錄

3、簽發(fā)《停工(核查)通知書》(應(yīng)注明：A、上述行為書面說(shuō)明;B、本人身份證明材料;C、房屋相關(guān)材料)。

4、填寫《案件立案審批表》(簽承辦人意見(jiàn)及依據(jù)，然后交領(lǐng)導(dǎo)審批同意后做調(diào)查筆錄)。

5、做《調(diào)查詢問(wèn)筆錄》(相關(guān)說(shuō)明：A、這個(gè)日期那一天不確定，要看當(dāng)事人配合情況決定。B、做現(xiàn)堪和筆錄時(shí)，首先亮明身份，由兩人以上執(zhí)法，宣布執(zhí)法依據(jù);C、內(nèi)容要具備以下幾個(gè)要素：房屋所有者是誰(shuí)，違建的出資建設(shè)者是誰(shuí)，房屋開工日期，房屋所處位置，工程進(jìn)度，房屋面積、結(jié)構(gòu)(分磚混、磚木、鋼架、簡(jiǎn)易棚亭披屋)，工程造價(jià)，完工時(shí)間，所作用途，問(wèn)清是否辦理建房手續(xù)，告知其違法行為，違反什么法律條款，當(dāng)事人確認(rèn)筆錄內(nèi)容，請(qǐng)當(dāng)事人簽名，并緊頂內(nèi)容下格簽名)。

6、給規(guī)劃部門發(fā)商請(qǐng)函，認(rèn)定是違法建筑。

7、填寫《案件處理審批表》(承辦人意見(jiàn)及依據(jù)，報(bào)領(lǐng)導(dǎo)審批)。

8、簽發(fā)《限期拆除告知書》，限期在何年月日前自行拆除違法建筑，限期日期根據(jù)房屋面積，結(jié)合裁量權(quán)決定，并告知其陳述、申辯權(quán)。

9、送達(dá)回證

10、限期拆除到期后去核查，填寫《核查情況登記表》。

11、填寫《拆除違章建筑工作單》，將《拆除違章建筑工作單》報(bào)區(qū)政府備案。

12、簽發(fā)《強(qiáng)制拆除決定書》(告知其三個(gè)月內(nèi)的行政復(fù)議、訴訟期)。

13、簽發(fā)《履行行政決定催告書》，限其在7天內(nèi)自覺(jué)履行行政決定。

14、送達(dá)回證(限期拆除決定書、履行行政決定催告書可以一次性同時(shí)送達(dá))。

15、7天后去核查，填寫《核查情況登記表》。

16、簽發(fā)《強(qiáng)制執(zhí)行決定書》，告知其三個(gè)月內(nèi)的行政復(fù)議、訴訟期。

17、送達(dá)《強(qiáng)制執(zhí)行決定書》。