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新行政處罰法的制度創(chuàng)新：沒收違法全部所得,關(guān)于行政處罰的罰款、沒收違法所得:今日在線拆遷法、征收法律咨詢

發(fā)布時間：
2024-08-02 01:06:35
作者：
圣運(yùn)律師
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新行政處罰法的制度創(chuàng)新：沒收違法全部所得，2021 年 1 月 22 日修訂通過、7 月 15 日起生效的《行政處罰法》亮點(diǎn)很多，包括對行政處罰的定義、種類、法律適用、程序等問題都進(jìn)行了修改和完善。律師將注意力放在沒收違法所得這一制度，試圖

新行政處罰法的制度創(chuàng)新：沒收違法全部所得,關(guān)于行政處罰的罰款、沒收違法所得:今日在線拆遷法、征收法律咨詢

一、新行政處罰法的制度創(chuàng)新：沒收違法全部所得

2021 年 1 月 22 日修訂通過、7 月 15 日起生效的《行政處罰法》亮點(diǎn)很多，包括對行政處罰的定義、種類、法律適用、程序等問題都進(jìn)行了修改和完善。律師將注意力放在沒收違法所得這一制度，試圖對這個看似簡單實(shí)則復(fù)雜的財(cái)產(chǎn)罰種類進(jìn)行解讀。

在法律層面上首次對違法所得進(jìn)行認(rèn)定

新行政處罰法第28條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人有違法所得，除依法應(yīng)當(dāng)退賠的外，應(yīng)當(dāng)予以沒收。違法所得是指實(shí)施違法行為所取得的款項(xiàng)。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計(jì)算另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

這是我國在法律的層面上首次對違法所得的認(rèn)定予以明確規(guī)定。

首先，該條明確了部門規(guī)章對違法所得的計(jì)算另有規(guī)定的，從其規(guī)定，肯定了實(shí)踐中通過部門規(guī)章對違法所得進(jìn)行細(xì)化的做法。其次，強(qiáng)調(diào)了違法所得系因“實(shí)施違法行為”所獲得的“款項(xiàng)”，明確了違法行為與所獲款項(xiàng)之間應(yīng)當(dāng)具有直接的、客觀的、常識認(rèn)可的因果關(guān)系，而不是寬泛的關(guān)系。不能將當(dāng)事人在實(shí)施違法行為時獲得的全部款項(xiàng)或者任何一種收益，都認(rèn)定為與該違法行為之間存在因果關(guān)系從而沒收。最后，采用“款項(xiàng)”表達(dá)的認(rèn)定方法，明確了違法所得原則上并不扣除成本，對于法律、行政法規(guī)、規(guī)章中沒有明確違法所得計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)法部門難以確定的情況下，賦予其兜底的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，從而體現(xiàn)了行政處罰的懲戒性功能，同時也讓人民群眾在每一個行政執(zhí)法活動中感受的公平和正義。

明確違法所得的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

沒收違法所得，既符合任何人不得從違法行為中獲益這一基本法理，也能有效解決某些領(lǐng)域當(dāng)中存在的因?yàn)檫`法成本低造成的違法行為屢禁不止的問題。但長期以來，我國學(xué)界及實(shí)務(wù)界中關(guān)于違法所得的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)并沒有達(dá)成共識，主要包括通過違法活動所獲得的全部收入(也叫“總額說”)和非法收益(也叫“利潤說”)兩個標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)別在于是否扣除成本。比如，國務(wù)院法制辦公室對商務(wù)部關(guān)于請明確《中華人民共和國導(dǎo)彈及相關(guān)物項(xiàng)和技術(shù)出口管制條例》等行政法規(guī)中“違法所得”的函的復(fù)函中載明，“違法所得”是指從事違法行為的全部實(shí)際收入;而在《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰案件違法所得認(rèn)定辦法》第2條規(guī)定:“工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)定違法所得的基本原則是:以當(dāng)事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除當(dāng)事人直接用于經(jīng)營活動的適當(dāng)?shù)暮侠碇С?，為違法所得。”可見，不只是在學(xué)界，在法律規(guī)范中的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也存在重大分歧。

而根據(jù)新行政處罰法，沒收違法所得作為一種行政處罰種類，必然要符合行政處罰的法律定義，即第2條規(guī)定，“行政處罰是指行政機(jī)關(guān)依法對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為?！笔枪剩瑳]收違法所得必須具備懲戒性。如果按照“利潤說”的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，違法者只是將原本就不屬于自己合法擁有的財(cái)產(chǎn)交由國家，并沒有受到懲戒。因此，按照體系解釋的應(yīng)有之義，沒收違法所得的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)只有采取“總額說”方能體現(xiàn)其作為財(cái)產(chǎn)罰應(yīng)當(dāng)具有的懲罰性功能。

綜上所述，行政機(jī)關(guān)在適用法律規(guī)范計(jì)算違法所得時，如果法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計(jì)算有規(guī)定的，從其規(guī)定，如無規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采取“總額說”。例如《疫苗管理法》第 80 條第 3 款規(guī)定:“生產(chǎn)、銷售的疫苗屬于假藥，或者生產(chǎn)、銷售的疫苗屬于劣藥且情節(jié)嚴(yán)重的，由省級以上人民政府藥品監(jiān)督管理部門對法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和關(guān)鍵崗位人員以及其他責(zé)任人員，沒收違法行為發(fā)生期間自本單位所獲收入......”該處將相關(guān)責(zé)任人員違法期間的工資性收入也納入沒收范圍，實(shí)質(zhì)上是對違法所得的內(nèi)容做了擴(kuò)展。

當(dāng)然，此處有邏輯不能自洽之處，即其他法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章若采取“利潤說”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，則和新行政處罰法所采取的“總額說”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一致，存在法律沖突的可能，這是需要進(jìn)一步解決的問題。

國庫退庫制度保障應(yīng)當(dāng)退賠部分得以落實(shí)

新行政處罰法規(guī)定違法所得除依法退賠的外，應(yīng)當(dāng)予以沒收。“依法退賠”的規(guī)定遵循了民事責(zé)任優(yōu)先于行政責(zé)任的規(guī)定，這同民法典、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等我國其他法律規(guī)定的立法思路一致，例如《民辦教育促進(jìn)法》第 62 條規(guī)定，民辦學(xué)校有發(fā)布虛假招生簡章或者廣告騙取錢財(cái)?shù)冗`法行為，有違法所得的，退還所收費(fèi)用后沒收違法所得。這一定程度上降低了受害者的維權(quán)成本，保護(hù)了受害者的合法權(quán)益。

不過，行政執(zhí)法實(shí)踐中對“退賠”情形的認(rèn)定存在較大困難，因此，這一規(guī)定客觀上也增加了行政執(zhí)法過程中違法所得認(rèn)定的難度，甚至有觀點(diǎn)認(rèn)為在沒有依法退賠的情況下就無法做出沒收違法所得的決定。為此，新行政處罰法第 74 條第 3 款專門規(guī)定了國庫退庫制度:“除依法應(yīng)當(dāng)退還、退賠的外，財(cái)政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)?！彼裕姓C(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中遇到無法在短時間內(nèi)明確依法退賠款額的情況，可以先行做出沒收違法所得的處罰，在確定退賠款額之后予以退賠，如果法院根據(jù)司法程序也做出了退賠裁判，也可以按照新行政處罰法第 74 條第 3 款的規(guī)定再行退賠。

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二、行政處罰法沒收違法所得釋義

法律分析：沒收違法所得屬于行政處罰，與罰款同屬于財(cái)產(chǎn)罰。違法所得是指行政相對人從事違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的活動,即實(shí)施了國家法律、法規(guī)禁止的行為,或未履行法定義務(wù)的獲利額。

法律依據(jù)：《中華人民共和國行政處罰法》第九條行政處罰的種類：

（一）警告、通報批評；

（二）罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；

（三）暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件；

（四）限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)；

（五）行政拘留；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

三、關(guān)于行政處罰的罰款、沒收違法所得

法律分析：沒收違法所得，是指由行政機(jī)關(guān)實(shí)施的將違法當(dāng)事人的違法收入收歸國有的處罰方式，如海關(guān)沒收當(dāng)事人走私所得的錢財(cái)就是沒收違法所得。罰款是對違反法律、法規(guī)，不履行法定義務(wù)的當(dāng)事人的一種經(jīng)濟(jì)上的處罰，是指行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制違法者承擔(dān)一定的金錢給付義務(wù)的處罰方式。罰款與沒收違法所得的區(qū)別是：罰款是對當(dāng)事人合法財(cái)產(chǎn)的剝奪；而沒收違法所得則是對當(dāng)事人非法占有的財(cái)產(chǎn)的剝奪。罰款與刑罰中罰金的區(qū)別是：罰金是刑罰中附加刑的一種，主要適用于牟取非法利益的罪犯。罰款作為行政處罰的一種形式，其適用遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出非法牟取利益的范圍，對許多并無謀利目的的違法者也同樣適用罰款。沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)，是指行政機(jī)關(guān)將依法沒收的非法財(cái)物委托給拍賣企業(yè)進(jìn)行拍賣后所得的款項(xiàng)。

法律依據(jù)：《中華人民共和國行政處罰法》第九條行政處罰的種類:

(一)警告、通報批評;

(二)罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物;

(三)暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件;

(四)責(zé)令關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、限制從業(yè);

(五)行政拘留;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。